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周某涉嫌强制猥亵,故意毁坏财物罪辩护词

来源:http://www.qddenim.com 作者:千赢正规网址 时间:2019-07-27 02:31

尊敬的合议庭:

  审判长,审判员:

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  湖北省鸣天律师事务所接受刘云安、刘云才及其家属委托,指派乔方律师担任刘云安、刘云才涉嫌故意毁坏财物罪一案的第一审辩护人。接受委托后,辩护人通过查阅案卷、会见刘云安、刘云才,走访群众,对案情有了深入了解。

  北京市博友千赢唯一授权官网,律师事务所接受被告人亲属的委托,并指派我作为被告人周某的辩护人参与诉讼,通过会见、阅卷及法庭调查,现发表如下辩护意见:

  辩护人认为刘云安、刘云才的行为不构成故意毁坏财物罪,理由如下:

  对公诉机关指控被告人周某构成强制猥亵妇女罪不持异议。但被告有如下法定从轻减轻情节:

  一、刘云安、刘云才无毁坏财物的主观故意。

  一,被告人周某有自首情节。

  本罪在主观方面表现为故意:直接追求或者故意放任将公私财物予以毁坏的结果。本案中,所谓的“被害人”民事侵权在先,同村村民陶茂家强占二被告父亲刘清洋的宅基地违法违规建房,并将违章建筑物三间小瓦房卖给长河村民万德中,获取非法利益19000元,直接侵害了二被告的合法权益。二被告为寻求权利保护,多次向两峪村委会反映情况,村委会不予理睬;二被告又多次向两峪乡政府申诉,乡政府拒绝其正当要求;二被告再向土管部门投诉,土管部门实地勘验测量数据与刘清洋的土地使用证面积相符后,明知陶茂家、万德中侵权,却表示解决不了。无奈之中,二被告采取自力救给行为,打110报警请来公安人员在场,请求拆除违章建筑物。在公安干警的默许和监督下进行正当维权,因此不能认定二被告有毁坏财物的主观故意。

  1、被告人周某于2009年到北京某公安局的行为应当视为自动投案。

  二、根据我国物权法规定,本案中所谓的“被害人”万德中不能证明自己是被毁财物的合法财产所有人,其与陶茂家买卖非法建筑物的行为无效,不受法律保护。首先陶茂家强占刘清洋宅基地建房未获批准,既违法又违章。其次,万德中明知陶茂家没有合法的建房手续和证件,自己又不是两峪村的村民,没有两峪村村民的宅基地使用权,却衷意购买陶茂家侵占他人宅基地的违法建筑物,构成共同侵权,根据合同法第52条规定,其买卖合同无效。我国刑法所保护的是公私财产的合法所有权,而不是侵权主体对违章建筑物的非法利益。

  根据某公安局出具的“到案经过”、“到案情况说明”。可以知道,被告人周某是在其母亲和民警的通知下,没有反抗逃跑拒绝阻碍等行为,而是直接去的公安局。根据法律规定,公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友,或者亲友主动报案后,将犯罪嫌疑人送去投案的,也应当视为自动投案。所以被告人的行为应当视为自动投案。

  三、刘云安、刘云才无损坏财物达到应受刑事追诉程度的客观行为。

  2、被告人周某如实供述了自己的罪行。

  本罪在客观方面表现为毁灭或者损坏公私财物数额较大或者有其他严重情节的行为。《最高检、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定》第三十三条规定:“故意毁坏公私财物,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:(一)造成公私财物损失五千元以上的;(二)毁坏公私财物三次以上的;(三)纠集三人以上公然毁坏公私财物的;(四)其他情节严重的情形。”

  公安局的询问笔录与周某其后的供述以及被害人武某的陈述,其他证人证言相互吻合,即被告人周某如实供述了自己的罪行。根据刑法第六十七条“犯罪已后自动投案,如实供述自己罪行的是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或减轻处罚。”的规定,对被告人周某应从轻减轻处罚。

  刘云安、刘云才的行为不符合上述任何一条,未达到追诉标准。

  二,被告人周某的犯罪情节相对较轻,社会危害性相对较小。

  (一)没有证据证明二被告人造成了公私财产损失五千元以上。

  1、被告人周某在犯罪前与被害人认识。

  “价格鉴定”与“财产损失”是不同概念,不能据“价格鉴定”来认定“财产损失”。

  被告人周某与其他人是在被害人家里玩牌后才去的洗浴中心。在洗浴中心打牌时才偶然发生犯罪的。这有被害人武某的陈述等证据证明。

  所谓财产损失是指财产的毁灭或者损坏。毁灭,是指用焚烧、摔砸等方法使物品全部丧失其价值或使用价值;损坏,是指使物品部分丧失其价值或使用价值。价格,是指用货币衡量的商品或服务的交易结果。

  2、被告人在犯罪过程中没有使用暴力,只是实施了胁迫行为。

  抛开本案《价格鉴定》的真实性和客观性不谈(毁坏财物的价格鉴定不真实、不客观,因此,二被告人申请人民法院对毁坏物品价值重新委托做司法鉴定),单纯的价格鉴定亦不能作为故意损坏公私财物罪的证据。因为:有些财物根本未完全灭失、有些财物并未完全丧失使用价值,尤其椽条和檩子等木材不易损毁是容易再利用的建筑施工材料。

  强制猥亵妇女是采用暴力、胁迫还是其他方法,这也关系到对被告人量刑的轻重。所谓暴力是指对被害妇女的人身采取殴打、捆绑、堵嘴、掐脖子等方法使妇女不能反抗。所谓胁迫是指对被害妇女采取威胁、恐吓等方法实行精神上的强制,使妇女不敢反抗。如杀害、揭发隐私等。

  (二)二被告人未毁坏公私财物三次以上;

  本案中,被告人的供述及被害人的陈述均证明被告人没有使用暴力,而只是以“不同意就强奸你”的语言相威胁。

  (三)二被告人未纠集三人以上公然毁坏公私财物;

  3、被告人在犯罪后与被害人仍有一定的相处,联系。

  (四)二被告人无毁坏手段特别恶劣、毁坏急需物品引起严重后果的、动机卑鄙,企图嫁祸于人等严重情节。

  犯罪后,因深夜门锁,被告人与被害人没有离开洗浴中心,两人在洗浴中心同一间屋里同一张床上睡到天亮,期间相安无事,被告人没有再次强制猥亵被害人。

  四、村民的民事自救行为不应当承担刑事责任。

  三、被告人年龄尚小,正值青春期,且是偶犯,初犯。

  证据直接表明:陶茂家强占民宅建房,将非法建筑物卖给万德中的行为,违反了我国法律的相关规定,属违法行为;也正是万德中与陶茂家的违法行为侵害了村民的合法的宅基地使用权而构成了对二被告人的侵权。面对正在发生的侵权行为,在向政府有关部门多次投诉无果的情况下,村民自行拆除违章建筑物进行维权自救、希望能够促使侵权人进行协商和谈判,其目的是正当的,其手段是合法的,其行为是克制、理性,而又可怜和无奈的。避害自救,是人的先天本能。当公民将此权利部分让渡给政府,而政府又行政不作为的话,无异等于将公民赤身裸体置身于野兽面前;若公权力此时对为自保而与猛兽搏斗的人施加惩罚,那么公权力就沦为了猛兽的帮凶。

  被告人虽已成年,但年龄尚小,正值青春期,其不健康的性取向,也在某种程度上反映出了我国对青少年性教育的不足与缺陷。被告人这次犯罪并无预谋,没有前科,是初次犯罪。

  世界上很多国家,在立法中设置了对公民的情急自救行为予以免责的制度,在我国此项制度被称作“正当防卫”:为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。

  四,被告人有检举他人违法犯罪的情节。

  五、被告人刘云安能够及时拨打110,如实交代自己的罪行,在家等候抓捕,应当按自首对待。被告人刘云才得知网上通辑后,积极投案,根据《刑法》第67条规定,应按自首处理。

  被告人在本案侦查阶段就举报郑某涉嫌强奸一案,并提供了被害人及相关证人的身份住址等情况。对被告人有利的这些证据司法机关应当查明。据目前辩护人了解到的情况,尚无“不能查证属实”的信息反馈。为打击犯罪鼓励检举他人犯罪,恳请贵院对被告人的检举郑某的犯罪情节核实。

  《刑法》第六十七条第一款规定:“犯罪以后自动投案,如实供述自己罪行的,是自首”。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》进一步明确:“自动投案,是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉,或者虽被发觉,但犯罪嫌疑人尚未受到讯问,未被采取强制措施时,主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。”该解释列举了应当视为自动投案自首的情况,从被告人的交代的讯问笔录内容来看,被告人交代的内容是实事求是、不折不扣的,前后一致,悔罪态度是诚恳的。从上述案情归纳来讲,辩护人认为,被告人的行为具备自首的构成要件,应当按自首犯论处。

  综上所述,被告人周某虽然构成犯罪,但有以上从轻减轻情节。恳请贵院以惩罚和教育相结合的原则,对被告人周某做出较轻的量刑。

  六、对法官的意见和建议

  以上辩护意见,望合议庭采纳。

  纵观本案来龙去脉,相信贵院领导及合议庭成员心知肚明:为什么刘云才、刘云安会站在被告席上?是什么让一个违法占地、违法建房的村霸如此任意妄为、通行无阻?是什么让二被告人受尽屈辱和侵害之后又将失去自由?

  辩护人:博友律师事务所律师

  侵权人兴高采烈地成了“被害人”,真正的被害人反倒在公权力之下瑟瑟发抖,这是对法律人多么大的嘲讽和侮辱啊!我知道,每个人都可以用无数个理由轻松地为自己开脱;但我也相信,没有被完全泯灭的正义及善良的火苗,会烧得我们内心时时作痛:法律尊重和保护人权,特别是生活在底层的农民的基本权利,更应当得到保护。

  刘云才不只是一个名字,他是父亲,是儿子,是丈夫,是一家人的喜怒哀乐。出于对事实和法律的尊重,出于法律人的荣誉感,出于律师的职业道德,辩护人今天为他在贵院作无罪辩护,也做好了二审及申诉准备。

  但是我更愿意看到:我的准备是多余的,到了案件拿到公共空间接受历史检验的那一天,贵院听到的将是赞美之词。

  此致

  保康县人民法院

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